Deve ritenersi legittimo il diniego del subappalto fondato su ragioni di natura tecnica
Subappalto
Deve ritenersi legittimo il diniego del subappalto fondato su ragioni di natura tecnica
Lo ha chiarito il Consiglio di Stato nella sentenza n. 4161/2024.
10 Giugno 2024
E’ corretto il diniego del subappalto fondato su ragioni di natura tecnica.
Lo ha chiarito il Consiglio di Stato nella sentenza n. 4161/2024.
La pronuncia è stata emessa con riferimento ad una fattispecie ricadente sotto l’egida del vecchio Codice, ma assume rilevanza anche sotto la vigenza del nuovo Codice, nel quale viene confermato che il subappalto può essere escluso anche per ragion i di natura tecnica.
Le previsioni normative nel nuovo Codice
Il nuovo Codice dei contratti, pur avendo cancellato limiti percentuali (quantitativi) al subappalto, ammette, tuttavia, limitazioni al ricorrere di specifiche condizioni, tra le quali rientrano anche ragioni di natura tecncia.
Secondo l’art. 119, co 2 del D.Lgs. 36/2023, è possibile, nel rispetto dei principi di cui agli articoli 1, 2 e 3, previa adeguata motivazione nella decisione di contrarre, per le stazioni appaltanti, indicare, nei documenti di gara, le prestazioni o lavorazioni oggetto del contratto da eseguire a cura dell’aggiudicatario:
a) in ragione delle specifiche caratteristiche dell’appalto, ivi comprese quelle di cui all’articolo 104, comma 11 (appalti di notevole contenuto tecnologico o complessità tecnica);
b) in ragione dell’esigenza di rafforzare, tenuto conto della natura o della complessità delle prestazioni o delle lavorazioni da effettuare, il controllo delle attività di cantiere e più in generale dei luoghi di lavoro;
c) per garantire una più intensa tutela delle condizioni di lavoro e della salute e sicurezza dei lavoratori;
d) al fine di prevenire il rischio di infiltrazioni criminali.
Si prescinde da tale ultima valutazione quando:
1) i subappaltatori siano iscritti nell’elenco dei fornitori, prestatori di servizi ed esecutori di lavori di cui al comma 52 dell'articolo 1 della legge 6 novembre 2012, n.190 (white list);
2) oppure nell’anagrafe antimafia degli esecutori istituita dall’articolo 30 del decreto-legge 17 ottobre 2016, n. 189, convertito, con modificazioni, dalla legge 15 dicembre 2016, n. 229.
Si puntualizza, infine, che il Ministero delle Infrastrutture, con il parere n. 2156 del 19/07/2023 ha precisato che la stazione appaltante non può limitarsi a vietare il subappalto in termini generici, bensì deve specificare le prestazioni e le lavorazioni la cui esecuzione debba avvenire a cura dell’affidatario.
Da ciò discende che le motivazioni, da porre a fondamento di tale scelta, devono essere correlate a singole prestazioni o lavorazioni, ovvero all’unica tipologia di prestazione o lavorazione oggetto del contratto.
Il caso affrontato dai giudici
Il caso affrontato dai giudici, riguardava una gara d’appalto per l’affidamento di lavori, volta alla realizzazione di un edificio scolastico.
La legge di gara prevedeva il divieto di subappaltare alcune delle prestazioni contrattuali oltre una certa percentuale a causa della complessità tecnica del contratto d’appalto; per tali ragioni, la stazione appaltante ne aveva riservato l’esecuzione direttamente a carico dell’operatore economico risultato aggiudicatario.